商标侵权是否有违商业伦理

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新百伦商标侵权案中被告新百伦公司使用“新百伦”字样的行为是否属于商标使用行为。
　　依据《中华人民共和国商标法》第四十八条规定，“……商标的使用，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览及其他商业活动中”。故被告新百伦公司在销售小票上，在官方网站、博客、产品宣传手册等手段宣传商品时使用“新百伦”字样的行为应当认为系商标使用。
　　而被告辩称的，其仅仅是对企业字号的正常使用的意见，因迳行使用“新百伦”字样直接与产品相结合，而未规范地使用字号(如“新百伦贸易”“新百伦运动鞋公司”等)，不应成立。

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(2003)粤高法民三终字第175号 　　上诉人(原审被告)：广东黑天鹅饮食文化有限公司(下称广东黑天鹅公司)，住所地广东省广州市西湖路95号二楼。 　　法定代表人：包淑珍，该公司董事长。 　　委托代理人：何香玉，该公司法律顾问。 　　委托代理人：卓曙虹，广东卓志律师事务所律师。 　　被上诉人(原审原告)：哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司(下称哈尔滨黑天鹅公司)，住所地黑龙江哈尔滨市道外区景阳街197号。 　　法定代表人：曹滨顺，该公司董事长。 　　委托代理人：康凯，该公司经理助理。 　　委托代理人：吴昊，广东法制盛邦律师事务所律师。 　　上诉人广东黑天鹅公司因与被上诉人哈尔滨黑天鹅公司商标侵权及不正当竞争纠纷一案，不服广州市中级人民法院(2001)穗中法知初字第190号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 　　原审法院经审理查明 ，1994年11月27日，国家工商行政管理局商标局核准哈尔滨市黑天鹅大酒店注册“黑天鹅”文字及图组合商标(商标注册证号为 772907)，该商标核定使用的服务项目为第 42 类 ，包括餐馆、快餐馆、鸡尾酒会服务、咖啡馆、自助餐馆，该商标为1993 年9月申 　　请注册，核准有效期从1994年11月27日至2016年 11 月 27 日。该商标由仅画有网状经纬线的地球平面图上一只翅膀收起的黑天鹅及图下楷书的黑天鹅三个字组合而成。2000年9月28日，国家工商行政管理局商标局核准该商标转让注册，受让人为哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司。 　　在原审法院审理过程中 ， 广东黑天鹅公司认为原商标注册人哈尔滨市黑天鹅大酒店已于 1997年9月注销，而哈尔滨黑天鹅公司是在 2000 年9月28日才通过转让获得上述注册商标，哈尔滨黑天鹅公司获得该注册商标的方式违法，于2002 年 4 月 29 日向国家工商行政管理总局商标评审委员会请求撤销哈尔滨黑天鹅公司的商标权。该委于 2002 年 8 月 28 日作出不予受理通知书。广东黑天鹅公司为上述主张主要提交了下列证据 ：
1、哈尔滨市兴业建筑工程公司于 1989 年申请开办哈尔滨市黑天鹅大酒店的《企业申请营业登记注册书》及相关资料 ，其中《资金数额证明》中写明 ： 新组建的哈尔滨市黑天鹅大酒店只有经营权 ，财产所有权归属哈尔滨市兴业建筑工程公司。哈尔滨市黑天鹅大酒店的营业执照为 1989 年 11 月 25 日颁发 ，为非法人企业营业执照。2 、1997 年 9 月哈尔滨市黑天鹅大酒店申请注销的《企业申请注销登记注册书》及相关资料，其中哈尔滨黑天鹅实业有限公司签署意见写明 ： 该公司下属企业黑天鹅大酒店 ， 因经营不善 ，长年亏损，故申请废业，废业后，若出现债权债务问题均由黑天鹅实业有限公司负责清理。在企业送交公章情况栏中写明： 印鉴一枚已当面销毁 ， 经办人签署日期是1997 年 9 月 23 日。哈尔滨黑天鹅实业有限公司 1997 年 9 月证明 ： 黑天鹅大酒店在开业期间 ，只刻有公章 ，无其他财务现金收讫、支票转记等章。 　　哈尔滨黑天鹅公司为此相应地提交了下列证据 ：
1、哈尔滨市兴业建筑工程公司于 2002年6月证明：哈尔滨市黑天鹅大酒店是我司开办的非法人组织 ，1991年我公司将该酒店转让给哈尔滨黑天鹅冰箱冰柜商场 ，包括一切财产权和债权债务。2 、哈尔滨黑天鹅实业有限公司于 1993 年申请营业登记，其企业法人营业执照为 1993年11月19日颁发，其1995年度《企业法人年检报告书》载明：出资者包括黑天鹅冰箱冰柜商场、黑天鹅大酒店，分支机构包括黑天鹅冰箱冰柜商场。
3、1998 年 3 月 4 日哈尔滨市经济体制改革委员会致哈尔滨黑天鹅实业有限公司《关于同意组建哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司的批复》 ，同意该公司《关于组建哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司的申请》，集团名称 ：哈尔滨黑天鹅集团 ，公司名称 ： 哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司，总股本8000万股，其中哈尔滨黑天鹅实业有限公司资产管理委员会认购 5000 万股，占总股本的 62.49%，曹连顺、曹连英、杨凤金、职工持股会分别认购 330万、230 万、100 万、2340 万股。4 、1997 年 10 月关于加入哈尔滨黑天鹅集团 ， 作为集团的子公司的申请，申请人包括哈尔滨黑天鹅冰箱冰柜商场。
5、1998 年哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司营业执照 ， 该公司营业范围包括购销饮食加工机械、食品添加剂等 ，不包括饮食服务。
6、以哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司为投资人之一的黑天鹅名人俱乐部有限责任公司 2001 年营业执照，其经营范围包括餐饮。
7、2000 年 7 月 21 日转让 772907 号注册商标申请书 ， 申请书上盖有转让人哈尔滨市黑天鹅大酒店和受让人哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司的印章。8 、1996 年 12 月哈尔滨黑天鹅名人俱乐部 (甲方)与哈尔滨市黑天鹅大酒店(乙方)签订《商标使用许可合同书》。写明 ：乙方将第 772907 号注册商标注册的第 42 类商标与甲方共同使用。 9 、哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司 1997 年 9 月《关于统一使用黑天鹅注册商标的决定》，写明 ：现将哈尔滨市黑天鹅大酒店予以注销，其注册商标由黑天鹅名人俱乐部统一使用， 该注册商标所有权归哈尔滨黑天鹅集团股份有限公司所有。广东黑天鹅公司对上述证据表示异议 ， 因黑天鹅大酒店早已注销 ，印章销毁 ，申请商标转让时不应再有该酒店印章。 　　哈尔滨黑天鹅公司就其指控广东黑天鹅公司的商标侵权及不正当竞争行为提交了下列证据 ：
1、广东黑天鹅公司开办的黑天鹅连锁饺子馆在广东省各地的分布图 ，及 2001 年 10 月拍摄的该饺子馆在广州市越秀区西湖路、越秀区解放北路、芳村区、天河区石牌、东山区环市东路、海珠区江南中路、海珠区泉塘北街、番禺区市桥、广东佛山市顺德容奇、广东惠阳市、东莞市、湖南省长沙市等地分店的店面牌匾及店内一些场景的照片，照片中的牌匾、场景及物品上有关“黑天鹅连锁饺子馆”的标注均明显突出“黑天鹅”三字 ，三字为行书书法体 ，有关服务标识则为画有网状经纬线和大陆地块的地球平面图、图的上部有一只翅膀展开的黑天鹅、图的下部有一横跨地球的长城、图的下面有“黑天鹅集团”及“BLACK SWAN GROUP”文字的长方形标贴 ，其中亦突出使用上述“黑天鹅”三个字，有的分店在企业名称中“黑天鹅”及商标图样的右上角标注??注册商标标记，广州市番禺区市桥分店中还有广东黑天鹅公司所作的黑天鹅饺子馆简介 ，说明是1989 年来到广东 ，已开有38家连锁店。
2、广东黑天鹅公司企业登记查询资料，载明1998年1月20日成立。
3、哈尔滨市公证处公证书 ， 载明该公证处公证员于 2001 年 9 月 28 日在折扣互联网站， 在该网站广州首页进入“餐饮”查询 ， 可找到上述黑天鹅饺子馆在广州市越秀区西湖路、越秀区解放北路、天河区石牌、东山区环市东路、海珠区江南中路、海珠区泉塘北街等多处分店的折扣宣传，并写明品牌黑天鹅 ，亦有上述黑天鹅饺子馆简介的宣传，还有广东黑天鹅公司上述黑天鹅商标和牌匾的宣传。
4、在工商部门查询的 1999 年 5 月广东黑天鹅饺子馆有限公司申请设立广州员村食品加工厂、广州市东山区沿江东路分店的申请登记表 ，其中写明已设立的分支机构有解放北分店、 石牌分店、江南中分店。 5 、广东黑天鹅饮食文化有限公司解放北分店、石牌分店、江南中分店、食品加工厂的企业注册资料 ， 上述分支机构分别于1998-1999 年成立 ，均隶属于广东黑天鹅饺子馆有限公司。 6 、广东黑天鹅饺子馆有限公司企业注册资料，该公司 1998年1月20日成立 ， 法定代表人包淑珍。
7、广州市番禺市桥东环黑天鹅饺子馆企业注册资料 ，1996 年9月开业，为包淑珍个人经营。
8、广东省工商行政管理局《核准企业变更登记通知书》，载明， 广东黑天鹅饺子馆有限公司于 2000 年 4 月 26 日变更为广东黑天鹅公司。 　　广东黑天鹅公司承认上述网上的宣传是其公司做的，至于哈尔滨黑天鹅公司提交的照片中的分店有的是其公司开办 ，有的是以个体的家族性质开办的，与其公司无关，并称哈尔滨黑天鹅公司提交照片中的广东佛山市顺德容奇、广东惠阳市、东莞市、湖南省长沙市等地的分店亦与其无关。 　　广东黑天鹅公司为抗辩哈尔滨黑天鹅公司的侵权指控及证明其在先使用主要提交了下列证据 ：
1、2002年2月26日在黑天鹅饺子馆淡水第一分店对陈。哈斯塔娜的调查笔录，陈称是1991年来到惠阳淡水，当时淡水第一分店已开张一年，老板娘是包淑珍 ，当时就用的现在这个店名 ， “黑天鹅”三个字后来请人另写了 ， 图案是老板娘的丈夫 ( 已故 )自己设计的，文字和图案的组合一直未变 ， 后来在淡水又开了一家分店。
2、 2002 年 2 月 26 日在黑天鹅饺子馆淡水第一分店对王利件的调查笔录 ，其称是卖猪肉的 ，从 1989 年始就一直给黑天鹅饺子馆送肉 ，该店的店名和天鹅的图案一直未变 ，老板娘是包淑珍。
3、2002年2 月 27日在深圳宝安石岩镇黑天鹅饺子馆第七分店对赖锡忠的调查笔录 ， 其称是换煤气的 ，一直给该店送煤气，该店是 1993 年上半年开的 ， 一直用这个名称。4 、2002 年 2 月 27日在深圳宝安石岩镇黑天鹅饺子馆第七分店对邱燕欢的调查笔录，其称是该店的房东，该店在1993年1月开业，一直用这个名称。
5、2002 年 2 月 27 日在深圳市横岗镇黑天鹅饺子馆第六分店对曾国权的调查笔录 ，其称该店是1992年开业 ，一直叫黑天鹅 ，还有个黑天鹅的图案。 6 、2002 年 2 月 27 日在深圳市横岗镇黑天鹅饺子馆第六分店对罗兴华的调查笔录，其称是卖菜的 ，自该店在 1992 年 8 月开业以来，一直给该店送菜，该店一直叫黑天鹅 ，还有一个绿色的天鹅的图案，图案上的地球是一年前改的。
7、2002年 2 月 27 日在深圳市龙岗区龙岗镇鸿运粮油副食商行对林少七的调查笔录 ， 其称已开此粮店十年了，黑天鹅饺子馆龙岗第四分店1992 年开业以来一直是其送油、米、餐料等 ， 后来该店改名为第十四分店 ，一直都用黑天鹅这个名字 ， 还有一个天鹅的图案。
8、2002 年 2 月 27 日在东莞市虎门镇黑天鹅饺子馆第九分店对龙绍珍的调查笔录 ，其称1995年该店开业是其做的装修。9 、2002 年 2月26日在惠州大亚湾对谭玉兰、何育良的调查笔录 ，其称当地的黑天鹅饺子馆是 1991 年初开业的 ，1994 年停业 ， 当时有黑天鹅的牌子和有个绿色的小天鹅的图案。 10 、东莞市艺新广告有限公司及熊效勇证明 ， 黑天鹅饺子馆集团招牌从1989 年淡水第一分店 ，1990 年澳头分店 ，1991 年惠东分店 ，1992 年石岩分店 ， 横岗分店 ， 1993 年平湖分店 ，1995 年虎门分店都由其公司制作及维修 ， 证明还附了招牌图样 ： 竖列的“黑天鹅饺子馆”名称，上面图样为一个椭圆形，上部有一翅膀收起的天鹅 ，中部有一横列的 “HEI TIAN E”字样。11 、 2002 年 2 月 26 日在惠东县黑天鹅饺子馆 ( 惠东 ) 第五分店对袁运方的调查笔录 ，其称黑天鹅饺子馆在惠东的三个店都是其装修，其中一个是 1992 年开业 ， 一个是 1993 年 11 月开业，招牌和店名都是黑色的竖排黑天鹅三个字，有个绿色的天鹅的图案，1995 年重新装修时招牌是其另外设计。 1
2、2002年2月26 日在惠东县黑天鹅饺子馆 ( 惠东 ) 第五分店对李锦新的调查笔录，其亦称黑天鹅饺子馆在惠东的两家店分别于1992年和1993年开业。1
3、惠东县工商局城南工商所证明，惠东县黑天鹅饺子馆(王秀珍)是个体户，1993年8 月 25 日开业。1
4、惠阳市工商局证明，惠阳市淡水黑天鹅饺子馆于1989 年12月登记开业至今。1
5、深圳宝安区石岩黑天鹅饺子馆个体工商户开业登记资料 ， 负责人为邱燕欢，经营期限自1998 年 2 月起。16 、深圳龙岗区龙岗镇黑天鹅饺子馆个体工商户开业登记资料， 负责人为陈友惠，开业日期1995年11月。1
7、深圳龙岗区横岗镇黑天鹅饺子馆个体工商户开业登记资料 ， 负责人为包淑珍，开业日期 1993 年4 月。广东黑天鹅公司亦承认上述分店与广东黑天鹅公司无隶属关系。哈尔滨黑天鹅公司对上述证据的真实性无异议 ，但认为上述分店与广东黑天鹅公司无隶属关系，即使有在先使用，也不能延伸到广东黑天鹅公司可以使用。 另哈尔滨黑天鹅公司明确表示其原提交的其上述商标 2000 年曾被评为哈尔滨市著名商标的证书不作为证据使用。 　　哈尔滨黑天鹅公司主张赔偿额的依据为，以广东黑天鹅公司38 家分店，每家分店经营期限按 2 年计 ，平均每家分店每年盈利 20万 ，共盈利 1520 万元，故哈尔滨黑天鹅公司索赔1000 万元。但哈尔滨黑天鹅公司未提交广东黑天鹅公司相关利润额的证据。被告未就其侵权所获得的利润提交相应的证据。在本案审理过程中，哈尔滨黑天鹅公司要求对广东黑天鹅公司获利进行评估，如不能评估则由法院酌情判决。
新百伦商标侵权案判决书内容如上所述

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对于新百伦商标侵权中侵权人通常需承担停止侵权的责任，明知或应知是侵权的行为人还要承担赔偿的责任。情节严重的，还要承担刑事责任。